事業(yè)單位公共基礎知識之法律知識：行政處罰、行政許可與行政強制之設定權的比較
行政行為的設定權限在事業(yè)單位考試當中屬于簡單但比較偏的考點，考查方式多以識記性考查為主，需要學員在理解的基礎上進行記憶，這里為各位學員做一個簡單的歸納。
(一)行政處罰的設定
行政處罰，在大陸法系國家又稱為行政罰，指對違反行政法上規(guī)定的義務，根據(jù)一般統(tǒng)治權給予的制裁。
對于行政處罰的設定，《行政處罰法》規(guī)定：
(1)法律可設定各種行政處罰；
(2)行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的所有法定范圍的行政處罰；
(3)地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷營業(yè)執(zhí)照以外的所有法定范圍的行政處罰；
(4)部門規(guī)章可以設定警告、通報批評或者一定數(shù)額罰款的行政處罰(限額由國務院規(guī)定)兩類行政處罰；
(5)地方政府規(guī)章可以設定警告、通報批評或者一定數(shù)額罰款的行政處罰(限額由地方人大常委會規(guī)定)兩類行政處罰。
(二)行政許可的設定
行政許可是指行政機關根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為。從許可的根本性質來說，行政許可是法律的一般禁止的解除。也就是說，在許可之前存在一般的禁止狀態(tài)，自由在此不存在，只有當行政機關為其解禁之后才可獲得從事某種行為的自由。行政許可是典型的授益性行政行為。
《行政許可法》第12條規(guī)定了可以設定行政許可的事項：普通許可事項、特許事項、認可事項、核準事項、登記事項、其他。第13條規(guī)定了排除范圍——可以不設行政許可的事項：(1)公民法人自主決定的；(2)市場競爭機制能夠調節(jié)的；(3)行業(yè)組織或中介機構自律的；(4)事后監(jiān)管的。
對于設定權限，第14、15、16、17條作出了規(guī)定：
可以創(chuàng)設許可的規(guī)范性文件包括法律、行政法規(guī)、國務院決定、地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章。其他規(guī)范性文件一律不得設定行政許可。
(1)法律可以設定行政許可。
(2)尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設定行政許可。必要時，國務院可以采用發(fā)布決定的方式設定行政許可。實施后，除臨時性行政許可事項外，國務院應當及時提請全國人大及其常委會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。
(3)尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設定行政許可；
(4)尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省級政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿1年需要繼續(xù)實施的，應當提請本級人大及其常委會制定地方性法規(guī)。
(6)下位法可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規(guī)定，但不得增設行政許可，不得增設違反上位法的其他條件。
根據(jù)上述規(guī)定，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)可以設定經(jīng)常性的行政許可；而國務院決定、省級政府規(guī)章只能設定非常設性行政許可。
(三)行政強制的設定
行政強制是具有代表性的侵益性行政行為，直接限制行政相對人的合法權益，“是一種比行政處罰更為嚴厲的手段”。因此最為嚴格。比如，行政強制須遵守比例原則：《行政強制法》第5條規(guī)定，“行政強制的設定和實施，應當適當，采用非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制”。行政強制可分為行政強制措施和行政強制執(zhí)行。
一般而言，行政強制的設定是指設定行政強制措施。根據(jù)《行政強制法》：
(1)行政強制措施由法律設定。
(2)尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權事項的，行政法規(guī)可以設定除本法第九條第一項、第四項和應當由法律規(guī)定的行政強制措施以外的其他行政強制措施。
(3)尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務的，地方性法規(guī)可以設定本法第九條第二項、第三項的行政強制措施。
(4)法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設定行政強制措施。
(5)法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴大規(guī)定。
(6)法律中未設定行政強制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設定行政強制措施。
(四)小結
行政許可、行政處罰和行政強制設定權限的比較
從上述梳理可以看出，行政處罰的設定權受限制程度最輕，即便是地方政府規(guī)章也可以設定；行政許可較之行政處罰，受限制的程度大幅提高，其設定權僅僅下放到省級政府規(guī)章這一層次，且省級政府也只能設定為期1年的臨時性行政許可；然而，與行政強制相比，行政許可設定權的限制也是較為輕松的，因為行政法規(guī)設定權不僅在地方層面受極大程度的限制，在中央政府層面也受到較大的限制。
【試題演練】：
下列哪些規(guī)范無權設定行政強制執(zhí)行？（ ）
A.法律
B.行政法規(guī)
C.地方性法規(guī)
D.部門規(guī)章
【答案】BCD【解析】本題考查行政強制執(zhí)行的方式和設定。
ABCD選項：2012年1月1日起實施的《行政強制法》第13條第1款規(guī)定“行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制行?！盉、C、D選項正確，A選項錯誤。綜合上述分析，本題正確答案為BCD選項。
