辦理性侵未成年人犯罪案件證據(jù)指引
【摘要】目前，我國在性侵未成年人犯罪案件的辦理過程中，案件證據(jù)的調(diào)查和犯罪事實的證明成為案件打擊不力的重要原因之一，對此，公安及檢察機關(guān)可以聯(lián)合制定證據(jù)指引，將對性侵未成年人犯罪案件的證據(jù)收集、查明與應(yīng)用起到至關(guān)重要的作用。文章分別介紹了偵查階段、審查起訴階段和審判階段關(guān)于證據(jù)取得、審查及證明方面的問題。在偵查階段，重點介紹了詢問未成年被害人時的要求，以及一些特殊情形下的取證注意事項等。在審查起訴階段主要介紹了檢察機關(guān)正在嘗試的“一站式”取證與保護制度，以及檢察機關(guān)在證據(jù)審查時應(yīng)當(dāng)注意的一些問題。在審判階段，主要介紹了性侵未成年人犯罪案件證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)以及關(guān)于民事賠償相關(guān)證據(jù)的收集問題。
世界衛(wèi)生組織規(guī)定，兒童性侵犯是指兒童卷入自己不能完全理解的性活動，或因不具備相關(guān)知識而同意的性活動，或因發(fā)育程度限制而無法知情同意的性活動，或破壞法律或社會禁忌的性活動。近年來，性侵未成年人犯罪成為公眾關(guān)注的一個焦點。從貴州習(xí)水公職人員嫖宿幼女案到福建安溪華僑職校校長強奸嫖宿幼女案，受害兒童的低齡化和人數(shù)的增加讓人觸目驚心。我國性侵未成年人犯罪案件多發(fā)，打擊處理情況不容樂觀，其中證據(jù)調(diào)查和證明犯罪不力是重要問題之一。因而公安及檢察機關(guān)聯(lián)合制定了一個實用性和可操作性較強的證據(jù)指引，歸納出不同類別性侵案件犯罪人類型、犯罪人特質(zhì)、犯罪手法、對應(yīng)證據(jù)、被害人類型、被害人年齡、被害情境、被害異常行為與心理反應(yīng)等，以及彼此之間的對應(yīng)關(guān)系，甚至因果關(guān)系等，并通過嚴(yán)密的偵查流程或制度，提高取證和證明犯罪的科學(xué)性和有效性。這一舉措是目前打擊性侵未成年人犯罪所迫切需要的。下文擬對性侵未成年人案件辦理的偵查階段、審查起訴階段、審判階段三個階段中關(guān)于證據(jù)取得、證據(jù)審查、證據(jù)證明問題進行探討。
一、偵查階段關(guān)于證據(jù)取得的問題
性侵未成年人案件始于偵查階段。在偵查階段，關(guān)于證據(jù)的取得主要存在以下五個方面的問題：
（一）及時立案的問題
在我國，刑事立案程序是刑事訴訟活動的起點，是開展刑事偵查活動必經(jīng)的法定程序。然而，就性侵兒童案件立案情況而言，立案難成為犯罪分子逃避法律追究的保護傘，成為被害兒童遭受法律二次傷害的導(dǎo)火索，以及無辜兒童可能遭受侵害的危險源。根據(jù)目前有關(guān)規(guī)定，公安機關(guān)在立案之前要審查涉嫌犯罪的基本事實材料，能夠證明可能涉嫌犯罪才能予以立案。而這一規(guī)定并不適合性侵未成年人犯罪案件。實踐中，由于未成年人及其家長沒有能力自行搜集并提供基本證據(jù)，性侵未成年人案件在報案時，證據(jù)材料往往十分匱乏，尤其是在監(jiān)護人、熟人性侵害案件中，更不可能要求一個年幼的孩子自己提供證據(jù)。并且在性侵未成年人犯罪案件中，有些證據(jù)非常容易消失，需要及時采取專業(yè)手段進行偵查并使用技術(shù)手段予以保存。因此，對性侵未成年人犯罪案件不宜以現(xiàn)行立案標(biāo)準(zhǔn)作為是否立案的判斷標(biāo)準(zhǔn)，否則極易放縱犯罪分子，對被害未成年人造成更大的傷害。為此，應(yīng)當(dāng)適用最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部四部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見》中關(guān)于立案的規(guī)定，即凡是接到拐賣婦女、兒童的報案、控告、舉報的，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立即以刑事案件立案，迅速開展偵查工作。這條規(guī)定在打拐工作中發(fā)揮了至關(guān)重要的作用，在性侵未成年案件中應(yīng)當(dāng)借鑒，在接到未成年人被性侵的報案、控告、舉報時，立即以刑事案件立案偵查。因為，性侵未成年人案件越早立案取證越容易，立案越晚則證據(jù)越難取得。
（二）類型化偵查的問題
類型化判斷是認(rèn)識社會現(xiàn)象的基本方法。對性犯罪者可就犯罪行為特質(zhì)、犯罪手法、心理狀況、觸發(fā)條件等進行類型化偵查。在公開場所向陌生兒童實施性侵害者，就偵查角度而言，區(qū)分性犯罪者類型的幫助并不大。除了在公開場所向陌生兒童實施性侵害者外，性犯罪者分為迷戀型與退化型兩類。迷戀型（典型者如戀童癥者）的特性是持續(xù)且強迫性地喜歡兒童，犯罪系出于預(yù)謀而非環(huán)境壓力，犯罪者會借由照護、教育、輔導(dǎo)等與被害兒童建立關(guān)系并性侵兒童。退化型則常見于成年后因失業(yè)、婚姻破裂、濫用藥物等外在壓力或挫折而引發(fā)，犯罪者常有寂寞、孤單、焦慮、低自尊與低自信等負(fù)面情緒或認(rèn)知，不具良好的社交能力，通常是在封閉的生活圈內(nèi)性侵易于接近的兒童，會重復(fù)侵害特定對象（如自己子女）。如果被指控對象于案發(fā)前確實遭遇重大挫折或壓力事件，且過去并無性侵害前科的情形，可推定屬于退化型犯罪者。如果查無重大挫折或壓力事件，但被指控者有良好的機會或能力可接近被害者，應(yīng)推定屬于迷戀型犯罪者。對于迷戀型犯罪者，通常因其具有良好的掩護，例如隱身于學(xué)校、托兒所、幼兒園或假冒善心人士，一般性侵未成年人行為絕非僅只有本次，犯罪時間亦非肇始于本次罪行，受害者通常遠多于退化型，單一受害者仍會重復(fù)被害。這類犯罪者對于如何接近與誘導(dǎo)被害人、甚至選定犯罪目標(biāo)，通常有一定的步驟（如偽裝大善人設(shè)法取得兒童信任或者家長信任）、方式（如以糖果或禮品引誘，以教導(dǎo)功課接近，告誡甚至威脅兒童不得將兩人關(guān)系告訴他人）與標(biāo)準(zhǔn)（如選定缺乏父愛或特定身材長相的被害兒童）。據(jù)《半月談》報道，2018年1月至10月，深圳發(fā)生幼兒園、學(xué)校和校外培訓(xùn)機構(gòu)從業(yè)人員強奸、猥褻兒童等性侵未成年人犯罪案件14宗，14名教師和工勤人員對21名未成年人實施性侵。其中幼兒園、學(xué)校教師和工勤人員6名，占比43%；校外培訓(xùn)機構(gòu)教師8人，占比57%。被性侵的21名未成年人均為女性，其中8歲以下13人，占比62%。從類型化偵查角度看，可能屬迷戀型，即使是單純的退化型，受害人一般也不少，因而此類案件應(yīng)當(dāng)深挖。
（三）性侵害未成年人案件偵查中各種檢查的問題
1.現(xiàn)場勘驗。辦理性侵未成年人案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法定程序?qū)Ψ缸铿F(xiàn)場進行及時、細致、全面的勘驗，收集、固定與犯罪有關(guān)的痕跡、物證等。重點包括勘查現(xiàn)場周圍環(huán)境，如現(xiàn)場搏斗、拖拉、滾壓等痕跡，提取現(xiàn)場遺留的指紋，如足跡、鞋印、血跡、毛發(fā)、衣物、紐扣、污紙、煙蒂等物證，及時調(diào)取住宿登記表等書證、現(xiàn)場監(jiān)控錄像等視聽資料，以及電子數(shù)據(jù)等客觀證據(jù)材料。如何利用證據(jù)查實性行為發(fā)生的具體環(huán)境和經(jīng)過。一方面，辦案過程中要分別仔細詢問被害人與訊問犯罪嫌疑人，就案發(fā)過程中雙方的具體言行舉止、怎樣脫下衣服特別是內(nèi)衣內(nèi)褲等細節(jié)進行核實；另一方面，要通過及時細致的勘查、檢查，及時提取和固定重要物證痕跡，核實有關(guān)物證的具體特征。如B市一起強奸案中，辦案人員對事發(fā)經(jīng)過進行了細致詢問，被害人陳述中對其間犯罪嫌疑人“將染血的沙發(fā)墊扣過來”等若干細節(jié)進行了細致陳述。后在案件現(xiàn)場勘驗檢查時，從現(xiàn)場沙發(fā)墊上提取到被害人血跡，并準(zhǔn)確反映出該沙發(fā)墊在勘查時為倒扣狀。這樣對于結(jié)合其他證據(jù)準(zhǔn)確審查事實提供了扎實的證據(jù)基礎(chǔ)。
有一個值得重視的問題是，對于報案時間晚的案件也應(yīng)當(dāng)進行現(xiàn)場勘驗。現(xiàn)場勘驗時，應(yīng)當(dāng)制作勘驗筆錄載明現(xiàn)場勘驗過程及結(jié)果，并拍攝現(xiàn)場照片、繪制現(xiàn)場圖。實踐中大量存在現(xiàn)場勘驗不細致、不全面的問題，導(dǎo)致與案件定罪有關(guān)的重要痕跡和生物樣本沒有提取到。例如，未按法定程序進行勘驗，導(dǎo)致提取物證程序不規(guī)范，影響到證據(jù)資格；或勘驗僅有現(xiàn)場照片，沒有勘驗筆錄，不能準(zhǔn)確反映物證提取位置等問題。有些案件報案時間較晚，偵查人員認(rèn)為現(xiàn)場勘驗沒有多大意義，因而不進行現(xiàn)場勘驗，這是不正確的。根據(jù)《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》211條規(guī)定，對于報案時間晚的案件也應(yīng)當(dāng)進行現(xiàn)場勘驗，拍攝現(xiàn)場照片、繪制現(xiàn)場圖，從而可以與當(dāng)事人陳述進行比對，幫助對案件形成內(nèi)心確信。而且，即使報案時間較晚，也不排除有可能提取到特殊的物證。
2.人身檢查。關(guān)于人身檢查主要有以下四個方面的問題需要注意。（1）人身檢查的時效性。案發(fā)后應(yīng)盡快對未成年被害人、犯罪嫌疑人進行人身檢查，提取指紋信息，采集血液、尿液、體液、毛發(fā)、被害人和犯罪嫌疑人指甲內(nèi)的殘留物等生物樣本，采集抓痕、咬痕等痕跡，拍照記錄下傷口、淤青等可疑印記的位置，仔細檢查被害人的陰部、肛門等部位，重點查找原本不應(yīng)出現(xiàn)在身體某部位的物質(zhì)，并根據(jù)犯罪嫌疑人接觸過的地方，提取相應(yīng)的口腔拭子、陰道拭子及肛門拭子等。（2）檢查人員和陪同人員的范圍。檢查人員應(yīng)由經(jīng)過良好訓(xùn)練的法醫(yī)人員擔(dān)任，檢查人員在對未成年被害人進行人身檢查時，應(yīng)盡量減輕在檢驗取證過程中可能對未成年人造成的傷害。身體檢查前應(yīng)當(dāng)向未成年被害人詳細說明檢查形式、檢查的目的和檢查可能有的感受等，檢查應(yīng)在未成年被害人心理、情緒平穩(wěn)、愿意配合的情況下開展。檢查過程中，如果發(fā)現(xiàn)未成年被害人情緒波動可能影響應(yīng)當(dāng)暫停或中止檢查，消除不利情形后再開展相關(guān)工作。對未成年被害人進行人身檢查應(yīng)當(dāng)在有一位未成年被害人的家長、親屬或者其他合適成年人陪同下進行。陪同人員也應(yīng)當(dāng)具有位階性，除非家長本身是性侵犯未成年人的嫌疑人，或者確實無法到場，或者未成年人拒絕其到場陪同，才能由其他合適成年人陪同人身檢查。實踐中，有些地區(qū)探索由專業(yè)的兒童保護人員或者社會工作者陪同，同時起到穩(wěn)定被害人情緒，撫慰、保護未成年人被害人的作用。（3）檢查情況的記錄。檢查情況應(yīng)當(dāng)制作筆錄，客觀、準(zhǔn)確地記錄下檢查活動全過程，包括照片、X光片、細菌培植結(jié)果、樣本檢驗、地點、時間、日期及由誰抽取樣本等，由參加檢查的偵查人員、檢查人員、被檢查人員和見證人簽名。（4）醫(yī)學(xué)檢查和人身檢查的重復(fù)問題。人身檢查和精神衛(wèi)生檢查在性侵未成年人犯罪案件中具有重要作用。但實踐中大量存在以醫(yī)院檢查取代人身檢查的做法，容易導(dǎo)致證據(jù)存在瑕疵問題，需要嚴(yán)格規(guī)范對未成年被害人和犯罪嫌疑人的人身檢查。除非未成年被害人在向警方報案前，已接受相關(guān)醫(yī)院醫(yī)生（如婦科醫(yī)生、兒科醫(yī)生）的臨床治療和檢查，并且該醫(yī)院醫(yī)生能夠提供足夠證據(jù)供法庭接納，均需由法醫(yī)科醫(yī)生再行檢驗。對于被害人在受到性侵害后出現(xiàn)嚴(yán)重心理、精神障礙或自殺、自殘的，應(yīng)當(dāng)進行精神衛(wèi)生檢查。必要時，負(fù)責(zé)進行人身或者精神衛(wèi)生檢驗的法醫(yī)或者醫(yī)師應(yīng)當(dāng)出庭作證，就檢驗結(jié)果以及與未成年被害人的對話和接觸等情況作證。
（四）電子數(shù)據(jù)調(diào)取的及時性
性侵未成年人案件中的電子數(shù)據(jù)包括：證實案件事實的視頻、音頻、電子照片等；被害人與犯罪嫌疑人的通話錄音、語音聊天記錄等；被害人與犯罪嫌疑人聯(lián)系的手機短信、互聯(lián)網(wǎng)即時聊天工具存儲的聊天信息、電子郵件等電子數(shù)據(jù)。這些證據(jù)材料通常具有一定的保存期限，在實踐中，偵查機關(guān)忽略對該類證據(jù)的收集固定，由于存儲設(shè)備存儲期限較短，超過期限會被自動覆蓋，如果不及時收集固定，隨著時間的流逝很容易滅失，無法再進行收集固定。為此特意強調(diào)應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r間調(diào)取，以便準(zhǔn)確查明和認(rèn)定案件事實。
（五）詢問未成年被害人的問題
性犯罪不同于其他犯罪的特殊性在于，被害人往往基于恥辱感和對個人隱私、名譽的擔(dān)憂，以及犯罪所帶來的身心傷害不愿過多回憶和復(fù)述案件情況，而性犯罪一般發(fā)生在較為私密的空間內(nèi)，要依法準(zhǔn)確認(rèn)定事實通常依賴于行為人和被害人所作言詞證據(jù)[6]。在性侵未成年人案件中，詢問是司法工作人員與未成年人進行交流的關(guān)鍵程序，是貫徹對未成年人特殊保護原則的重要環(huán)節(jié)，而且還在很大程度上決定著未成年人的陳述能否作為證據(jù)被采納。性侵犯罪是一種具有隱蔽性的犯罪，通常是沒有第三者在場的情況下發(fā)生的，較少目擊者和知情人。性侵害案件的這一特點常使性侵害案件中被害人的陳述具有特別重要的地位，往往成為全案定性的關(guān)鍵證據(jù)。性侵犯罪案件中的被害人，是直接遭受犯罪行為侵害的對象，對案發(fā)的起因、時間、地點、過程、手段、后果最為清楚。而且性侵犯罪案件，行為人必須與被害人有一段時間的正面接觸及身體接觸，被害人對犯罪行為人的體貌特征，尤其是一些特殊生理標(biāo)記如氣味等有深刻印象，因此被害人的陳述往往比較完整具體。司法實踐中，詢問被性侵未成年人應(yīng)注意以下問題：
1.詢問的基本要求。詢問未成年被害人應(yīng)當(dāng)盡可能得到完整、準(zhǔn)確的報告，以確定其是否已經(jīng)受到侵害（或有被侵害的危險），以及如果受到侵害，侵害者是誰。只有在有足夠證據(jù)證實發(fā)生了性侵害未成年人案件時，才能對未成年人進行詢問。同時，如有可能，盡可能在詢問前做好準(zhǔn)備工作，列好詳細提綱，并進行同步錄音錄像，以避免再次詢問給未成年被害人帶來精神方面的進一步創(chuàng)傷。
2.對詢問人員的要求。詢問人員本身是決定詢問取證成敗的最重要因素，有技巧的詢問在保護受害者與無辜被指控者及懲罰侵害者方面非常重要。兒童一般記憶不牢固，容易導(dǎo)致信息遺忘，往往需要詢問人員使用提示性又不帶暗示性的問題來幫助其回憶，這決定了詢問人員必須具備較高的詢問技巧和水平。因此，應(yīng)當(dāng)由經(jīng)過專門培訓(xùn)的人員詢問未成年人，從而將影響證言可信性的因素最小化，并最大化地提高證言的信息量。詢問人員的某些品質(zhì)對于避免不適當(dāng)和無技巧詢問是有幫助的，如有和兒童接觸的工作經(jīng)驗、接受過專門培訓(xùn)、具有建立友善關(guān)系的能力、建設(shè)性地提出意見與做出相應(yīng)改變的能力等。除了這些特征外，詢問人的性別也是影響兒童性侵害案件揭露的因素之一。實踐中，由于案件涉及個人隱私，一般而言未成年被害人尤其是女性未成年被害人不愿意在男性面前講述被性侵害的過程，更不愿意陳述具體細節(jié)，而辦案經(jīng)驗豐富、具備一定兒童心理學(xué)知識的女性進行詢問效果較好。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，詢問女性被害人則至少應(yīng)當(dāng)有女性工作人員在場。研究表明，詢問人員表現(xiàn)得比較權(quán)威，未成年人會容易順從于暗示性問題，因而詢問人員不著制服，而著便裝是合適的。
3.詢問前的準(zhǔn)備。詢問前，應(yīng)當(dāng)了解基本案情和未成年被害人的情況，包括其性格、身體、成長、心理及精神狀態(tài)以及家庭情況等，評估未成年被害人可否接受詢問，并根據(jù)案件情況、可能的疑點、案發(fā)時間及未成年人的年齡、身心狀況、智力水平、溝通能力、配合程度等，制定詢問提綱和詢問策略，詳細、全面列出需要詢問的內(nèi)容，確保獲得所需的全部信息，盡量一次詢問到位。可以多方咨詢醫(yī)生、教師、精神病專家等相關(guān)人員的專業(yè)意見，以協(xié)助辦案，并有效地保護未成年被害人。
偵查人員多次詢問的主要原因在于其準(zhǔn)備不充分，每次詢問遺漏關(guān)鍵問題，質(zhì)量不高。詢問過程的許多因素都可能影響兒童陳述的準(zhǔn)確性和完整性。為此，應(yīng)當(dāng)在詢問前事先做好充分的準(zhǔn)備工作，并為了獲得未成年人正確回答，必須根據(jù)案情精心設(shè)計問題。了解案件情況能夠使詢問更加具有重點和針對性，在充分了解未成年被害人情況下，才能采取最合適的詢問方式，避免對被害人造成二次傷害。
4.詢問流程。在對被害人進行詢問的過程中，詢問人員首先應(yīng)當(dāng)進行簡要的自我介紹，如果有其他在場人員如心理專家等，一并進行介紹。第二階段集中于友善關(guān)系的建立，可以從與案件毫無關(guān)聯(lián)的話題，如單純關(guān)心未成年人的話題等開始隨意交談，或者通過做游戲、聽音樂、看繪本等方式進行溝通互動，博得未成年人情感上的信任，使未成年人消除恐懼和不安全感、不信任感。第三階段是“真實—謊言”討論，可以詢問兒童是否曾經(jīng)說過謊話及說謊話的后果是什么等，可以通過一些例子如“我現(xiàn)在告訴你我的鞋子是紅色的(其實鞋子是黑色)，我說的是實話嗎？”來檢驗兒童能否理解真實—謊言、真實—幻想之間的差別，并獲得兒童口頭承諾在詢問過程中講真話。第四階段是基本規(guī)則約定，即與兒童約定其對于被問及的事情可以自由陳述，包括可以回答“我不知道”“我不記得”或“我暫時不想回答”等，此過程可以與前面的作證能力評估合并進行。第五階段是詢問具體的侵害問題。第六階段是詢問人員回顧和闡明兒童的陳述，為被害未成年人提供人身安全信息，必要時也可以對被害未成年人做治療推薦。
需要說明的是，未成年人一般都會對陌生人保持一種警惕和不信任感，尤其在未成年人成為被害人的時候，其無法面對一名陌生人敞開心扉來描述出一些不愉快甚至恐怖的經(jīng)歷。詢問人員用最通俗的語言、平淡無奇的情節(jié)以及更多的與案件毫無關(guān)聯(lián)的話題，與未成年人進行有如好朋友間的交談隨意交談是打開心扉的一種很好方式。一來讓詢問人員更好地了解未成年人，比如性格、家庭環(huán)境等。輕松的氛圍和交談話題更容易看到被害未成年人真實、完整的一面，從而知道如何去因勢利導(dǎo)。二來通過交談獲得的情感體驗有助于在詢問者與未成年人之間建立起好感和信任。三來讓未成年人逐漸進入最佳的思維和情緒狀態(tài)，成功喚醒記憶深處的內(nèi)容。做游戲、聽音樂、看繪本等也是博得未成年人情感上信任的較好方式。研究顯示，進行“真實—謊言”討論可以促進兒童講真話，獲得兒童口頭上的承諾，同意在詢問中講真話通常是有用的?！罢鎸崱e言”討論，其實是評估兒童區(qū)分真實和謊言的理解能力，這個評估可以證明兒童的作證能力，及在審判中增加陳述內(nèi)容的可信度。除非能夠表明兒童缺乏正確回憶事實或者如實作證的能力，一般情況下兒童受害人應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為具有對侵害行為作證的能力，兒童作為證人只需要能夠理解真實和幻想之間的差別，即能夠區(qū)別謊言與真實。與兒童約定基本談話規(guī)則，向其表示其在回答被問及的問題時可以自由陳述這點非常重要，因為兒童有時候并不告訴成年人他們不明白。
5.詢問要點。詢問內(nèi)容主要包括：（1）性侵害的時間、地點、現(xiàn)場的情況等，以及到達案發(fā)地點的原因、路線和過程等。（2）犯罪嫌疑人的面部特征、身高、體態(tài)、口音、氣味及當(dāng)時的衣著等情況，身體（尤其是隱私部位）、內(nèi)衣等有否明顯特征，如果是熟人，則其看起來與平時有何不同等。（3）性侵害的過程，性器官樣態(tài)、性狀、接觸方式和程度以及犯罪前后的言行舉止等。（4）被侵害時所穿著衣物的特征以及內(nèi)衣褲、絲襪等物品的去向等。（5）被侵害時是否有其他人員在場，是否有其他知情人等。（6）案發(fā)時的突發(fā)或并發(fā)事項。（7）犯罪行為給本人及家人造成的身體、精神等方面的影響，犯罪行為發(fā)生以來所經(jīng)歷的生活改變，包括接受到的治療或者將來會接受到的治療情況，對安全狀況的擔(dān)憂，傷害持續(xù)了多長時間以及將持續(xù)多長時間，解決問題比較公正的方式等。（8）其他與定罪量刑相關(guān)的事項。
關(guān)于上述被害人的影響性陳述，可以詢問未成年被害人采取哪些方式能夠使他們以最舒服的方式表達出自己的感受，年齡比較小的兒童可以鼓勵畫畫表達。在偵查階段問得越詳細越好，有些細節(jié)非親歷難以知曉，如能發(fā)現(xiàn)這類細節(jié)，則未成年人被害人陳述的可信度就非常高，對于指控和打擊此類犯罪有重要意義。
6.詢問場所與座位。詢問未成年被害人的場所，應(yīng)當(dāng)聽取未成年被害人的意見。如果其沒有具體意見的，應(yīng)當(dāng)選擇未成年人熟悉而且能夠感到舒適和放松的場所，如家庭、學(xué)?；蛘咂渌屛闯赡耆诵睦砩细械桨踩膱鏊?，并注意要與外界相對隔離。在未成年人陌生的環(huán)境中詢問，則要營造使未成年人感到安全、舒適和親切的氛圍。
由于未成年人的身心發(fā)展特點有別于成年人，為保護其身心健康，以及有效提高未成年人證言的證明力，在詢問地點的選擇上也要有所講究。對未成年人而言，陌生或者嚴(yán)肅的環(huán)境會讓其感到無所適從，造成情緒緊張，影響他們對案情的陳述。因而選擇到未成年人比較熟悉的環(huán)境詢問，可以讓未成年人感到輕松自在，但是，要與外界相對隔離，即在一個私密的空間里。如果在未成年人陌生的環(huán)境詢問，則該環(huán)境的布置就應(yīng)有所講究，要營造一種能迎合未成年人個體需要，讓其感到安全、舒適、親切的氛圍。
關(guān)于詢問座位的選擇，詢問未成年被害人，可以與被害人并肩而坐，并且在詢問人員與被害人之間盡量不要擺放辦公桌、寫字臺或其他家具，以保證雙方都全神貫注，以及無任何有形的障礙。這主要是因為，座位的方式和距離意味著偵查員與被害人之間的空間距離，空間距離意味著偵查員與被害人的心理或心靈距離。心理距離的合理使用是偵查人員詢問被害人成功的重要因素之一。友好距離體現(xiàn)了親切信賴的交談氛圍，這種距離有利于合作。詢問社交距離被害人宜選擇這種方式，她并坐一起，創(chuàng)造出一種同情式聊天氣氛，使對方縮短心理距離，便于溝通。
7.詢問中需要特別注意的幾個問題。在詢問未成年被害人的過程中應(yīng)當(dāng)特別注意以下五個問題。
（1）詢問用語方面的考量。詢問未成年被害人應(yīng)當(dāng)充分考慮到未成年被害人的理解和認(rèn)知能力，用符合其年齡而且最通俗簡單的日常用語詢問，避免使用不易懂的法律和專業(yè)術(shù)語，并時刻注意所使用的語言能否被未成年被害人充分理解。對于年齡比較小的未成年被害人，在不能準(zhǔn)確、全面表述的情況下，可以借助肢體語言、玩偶、繪畫等方式輔助未成年人理解問題并進行案件描述。對于理解和表達能力較為有限的未成年被害人，詢問語言需要采用易于其理解的通俗簡單的日常用語，必要時還要輔以肢體語言、玩偶、繪畫等方式幫助其理解問題并表達。
（2）詢問方式的考量。詢問未成年被害人應(yīng)當(dāng)采取和緩的方式進行。對于理解和表達能力較為有限的未成年被害人，應(yīng)當(dāng)采用其易于理解和便于表達的方式進行。詢問的問題不能復(fù)雜，以便未成年人能夠正確理解。對于年幼未成年人，可以根據(jù)其關(guān)注的重點形成問題，把人物和地點作為重點，將需要獲得的重點信息放在前面以引起其注意。詢中未成年被害人提供的關(guān)于被害日期與時間的信息應(yīng)注意查證，如果無法確定，不宜明確記錄。對不同年齡段的未成年人要采取不同的詢問策略，防止機械、武斷的成年人思維方式和行為傷害到未成年人的身心健康及合法權(quán)。司法實踐中的經(jīng)驗告訴我們，被害人的每一句話都可能是有價值的，無論它們聽上去多么啰嗦或不符合邏輯。委婉平和的提問方式更容易讓未成年人接受，同時使他們保持必要的興趣，主動參與到交談中來，而唐突的問題和單刀直入的提問方式都會使他們感到為難、窘迫和反感，可能造成未成年人情緒高度緊張，因此詢問人員應(yīng)盡量避免。兒童在早期語言能力不是很強，如果提問較為復(fù)雜，如同時提出兩個以上的事件時，理解比較困難。由于年幼兒童的注意力集中時間短，更需要抓住時機，因而要把人物和地點作為重點，將需要獲得的重點信息放在前面以引起其注意。兒童關(guān)于被害日期與時間的陳述，因為缺乏參考坐標(biāo)，可靠性不高，年紀(jì)愈小愈不可靠，遇害次數(shù)愈多愈容易搞混。如果未成年遭性侵時間是生日、考試日、紀(jì)念日等特殊日期，則有所不同。因此，詢問時應(yīng)注意查證，但如果無法確定，不宜明確記錄，以免被加害者利用為不在場證明。不同年齡階段的未成年人有著不同的認(rèn)識和思考，尤其當(dāng)自我概念的形成和自尊程度提高后，他們對外來事物的適應(yīng)也隨之不同。因此，對不同年齡段的兒童采取策略應(yīng)當(dāng)有所不同，與未成年人的接觸中除了要注重未成年人身心發(fā)展的一般特征外，應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注案件中未成年人的個性特征，采取有針對性、個別化的措施。
（3）詢問問題設(shè)置需要注意開放式問題和封閉式問題的選擇適用。首先，詢問未成年被害人應(yīng)當(dāng)盡量使用開放性問題，為被害人提供充分的自由陳述空間。之后，如有必要，也可以緊接著問一些封閉性(沒有暗示性)與選擇性問題，除非情況需要，盡量避免只讓未成年人回答是或不是的問題。研究顯示，開放性問題，如“你今天為什么到這”“告訴我那件事情”“你有什么感受”等，與封閉性或直接性問題，如“那件事是什么時候發(fā)生的”相比，未成年被害人有更自由的敘述空間，可能引發(fā)更長、更詳細、更精確的回答。開放性問題也更少引起兒童陳述的前后矛盾。研究發(fā)現(xiàn)，前后矛盾的陳述都是出現(xiàn)在封閉性問題上，在回答開放性問題時沒有出現(xiàn)前后矛盾的陳述。未成年人由于年齡小，獨立的認(rèn)知能力比較低，比較容易做出符合司法人員希望的陳述。因此，在受到暗示以及誘導(dǎo)的情況下會做出不符合事實的陳述。實踐中對兒童詢問時無意間加入的誤導(dǎo)信息是影響其證詞準(zhǔn)確性的重要因素，諸如各種“是否”提問，任意加入與案件無關(guān)信息的提問等。兒童的記憶不如成人固定，容易因為不當(dāng)暗示誘發(fā)虛構(gòu)的記憶，從而分不清真實和想象；兒童比起成人更具順從性，更容易接受錯誤信息，因為他們往往認(rèn)為當(dāng)成人問他們問題時其實早就知道答案，就像生活中其他的問題一樣。因此，詢問人員在詢問兒童的過程中不要給兒童以壓力感，應(yīng)盡量避免一些暗示性信息更改或替代了兒童的原始記憶，導(dǎo)致兒童作證只不過是順著詢問人的意思，將詢問人員想聽到的話重復(fù)一遍。當(dāng)然，要將誘導(dǎo)性詢問與幫助回憶的方法區(qū)分開來。兒童一般記憶不牢固，容易導(dǎo)致信息遺忘，如果詢問者能夠根據(jù)自己掌握的案件事實對兒童進行相應(yīng)的提示，他們往往還能回憶起當(dāng)時的情景。信息加工理論表明，記憶材料的交替出現(xiàn)更有助于記憶搜索。如果當(dāng)詢問者在提問某個自己感興趣或有疑問的問題時，表現(xiàn)出窮追不舍，一問到底的姿態(tài)，那么未成年人很容易產(chǎn)生壓力和緊張情緒。詢問中輕易地打斷被害人陳述，容易影響其陳述的連貫性、完整性。其次，如果兒童長時間沉默或答非所問等，可以使用提示性的問題來幫助其回憶。但是，在提示性詢問時要注意避免誘導(dǎo)性詢問或者暗示性詢問以及對同一問題的反復(fù)詢問，以防止其因產(chǎn)生熟悉感而作出虛假陳述。對未成年人的回答，詢問人員不要用明示或者暗示的方式予以贊賞或者表示失望。詢問過程中要注意耐心傾聽，不要輕易打斷他們的自由陳述，以免打斷被害人的思路，影響其陳述的連貫性、完整性。在對兒童的反應(yīng)作出評估時，注意到文化的習(xí)慣也非常重要。在詢問過程中未成年被害人出現(xiàn)較為嚴(yán)重的恐慌、緊張、激動、抗拒等情形的，應(yīng)當(dāng)及時中止詢問并采取相關(guān)措施，消除上述情形后再行詢問。
（4）合適成年人到場需要注意的問題。未成年人在接受詢問中由家長、教師或其他熟悉的人到場陪伴，是為了見證、監(jiān)督詢問情況及克服未成年人的不適和恐懼感，因此需要注意到場的人員需要是能夠獲得未成年人好感和信任的成年人，至少不能被未成年人排斥，否則效果適得其反。因此應(yīng)當(dāng)盡可能地邀請未成年熟悉或者關(guān)系親密的人作為陪同。根據(jù)現(xiàn)行法律和司法解釋的規(guī)定，詢問未成年被害人時，應(yīng)當(dāng)通知其法定代理人到場陪同。法定代理人無法通知、不能到場、是本案犯罪嫌疑人或者證人以及到場后妨礙正常詢問經(jīng)勸阻無效的，應(yīng)當(dāng)在征求未成年被害人的意見后，通知其他成年親屬、所在學(xué)校、單位或者村（居）民委員會、未成年人保護組織的代表等合適成年人到場，并將有關(guān)情況記錄在案。未成年被害人系女性的，應(yīng)當(dāng)通知女性合適成年人到場。對于到場的陪同人員，應(yīng)當(dāng)要求其盡量避免發(fā)言或者作出肯定或否認(rèn)兒童發(fā)言的反應(yīng)，以免干擾兒童陳述。實踐中存在重要證人尤其是目擊證人，同時作為合適成年人到場參與被害人詢問過程的，客觀原因是性侵未成年人案件中的不少證人是被害人的近親屬。但這種做法會導(dǎo)致證人證言的證明力存疑，甚至無法作為證據(jù)使用，違反了證人優(yōu)先性原則。如陳某月被強奸一案，被害人陳某月的干媽黃某目擊了陳某月遭受性侵反抗的現(xiàn)場，并及時帶被害人陳某月到當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶊蟀?。偵查人員在詢問被害人時，黃某作為合適成年人到場，后又作為目擊證人提供證人證言。另外，還存在到場的法定代理人過度參與詢問，影響被害人陳述的問題，甚至還出現(xiàn)法定代理人直接代替和指使被害人如何陳述，從而導(dǎo)致被害人陳述受到污染，真實性遭受質(zhì)疑。
（5）詢問筆錄制作中需要注意的問題。未成年被害人詢問筆錄，應(yīng)當(dāng)如實記錄，不得添加、刪減或修改。對于年幼的未成年被害人陳述內(nèi)容，記錄應(yīng)當(dāng)忠實于原話，不得隨意加工或歸納。必要時，可以在筆錄中記載未成年被害人陳述時的語氣、神情、動作等，以增強被害人陳述的證明力。詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交由未成年被害人及到場的法定代理人或合適成年人當(dāng)場閱讀核對。對于沒有閱讀能力的，應(yīng)當(dāng)向其宣讀。未成年被害人及到場的法定代理人或合適成年人核對無誤后，分別在筆錄上逐頁簽名確認(rèn)。
（六）訊問犯罪嫌疑人過程中存在的問題
1．訊問及測謊。訊問犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)圍繞定罪量刑的關(guān)鍵事實展開，包括其身份、犯罪時間、地點、手段、過程、后果以及其前科劣跡等，并且問得越細致、深入越好。實踐中訊問犯罪嫌疑人時所存在的問題主要在于兩個方面，一是訊問的針對性不強，沒有圍繞定罪量刑的關(guān)鍵事實展開；二是訊問不夠細致、深入，影響到口供的證明力。
對于犯罪嫌疑人不承認(rèn)有性侵害未成年人行為或者就定罪量刑的關(guān)鍵事實進行辯解，又無相關(guān)證據(jù)予以佐證的，應(yīng)當(dāng)給予犯罪嫌疑人以接受測謊證明無辜的機會。根據(jù)法律規(guī)定，測謊結(jié)果僅作參考，不能作為定罪證據(jù)使用；但測謊技術(shù)可以當(dāng)作偵查手段，以及排除犯罪的依據(jù)。
2．對于未成年人參與共同犯罪的，還應(yīng)當(dāng)注意查明是否存在被教唆、脅迫等情況。例如，在貴州習(xí)水案件中，受害人被逼為侵害人尋找犯罪對象。犯罪不僅在強奸王某后強迫其賣淫，還讓她去尋找另外的女學(xué)生，并且告訴她只要幫忙找到另外一個女學(xué)生，王某就不用再做了。這不僅使涉案人將魔爪伸向了更多的未成年學(xué)生，而且還把未成年受害人操縱成其“作案工具”。這種將未成年受害人變?yōu)椤白靼腹ぞ摺钡陌讣⒎莻€案。曾為全國人大代表的某縣政協(xié)副主席吳某對該地區(qū)20多名中小學(xué)生實施強奸，這些受害人中年齡最小的只有12歲。有的未成年人被性侵后轉(zhuǎn)而為吳某“狩獵”其他少女，“狩獵”范圍遍及當(dāng)?shù)?所中學(xué)或中專，涉及22名在校未成年學(xué)生，其中4名未滿14周歲。這類案件中受害人受到的傷害更大，他們無形中成了犯罪人的“幫兇”，在一定程度上由受害人轉(zhuǎn)成加害人，犯罪涉及的面也更廣，使更多的未成年人受到傷害。這進一步表明了如果沒有及時發(fā)現(xiàn)和嚴(yán)厲打擊未成年人遭受性侵案件，將可能會產(chǎn)生更嚴(yán)重的后果，不僅加深了對受害人的傷害，還可能使更多的未成年人遭受摧殘。
二、審查起訴階段關(guān)于證據(jù)取得與審查的問題
（一）檢察機關(guān)提前介入偵查
在性侵未成年人案件辦理過程中，由于案件本身的特殊性，檢察機關(guān)除了在審查批捕環(huán)節(jié)、審查起訴環(huán)節(jié)受理審查外，一般會在公安機關(guān)立案時就提前介入，引導(dǎo)偵查取證。因此，人民檢察院應(yīng)當(dāng)與公安機關(guān)建立性侵未成年人犯罪案件信息通報機制。對于公安機關(guān)提出或者未檢部門負(fù)責(zé)人認(rèn)為有必要的，應(yīng)當(dāng)指派檢察官適時介入，監(jiān)督引導(dǎo)偵查取證并依法落實未成年被害人特殊保護措施。實踐證明，檢察官提前介入偵查取證，有利于對被害人進行全面、一次性詢問，提高指控的成功率。
（二）建立“一站式”取證與保護制度
香港警方以兒童的健康和福利為大前提，實施“一站式調(diào)查取證”。其主要原則和做法是:關(guān)注未成年被害人健康；法醫(yī)24小時內(nèi)候招，盡快檢驗；設(shè)立專門檢驗室并配備專業(yè)法醫(yī)人員；取證時被害人親屬在場；突出取證重點，注意固定證據(jù)。我國上海、浙江、云南也在檢察機關(guān)直接和間接的推動下，建立性侵未成年人案件“一站式”取證與保護制度，通過設(shè)立專用場所、配置專用設(shè)備、建立銜接機制、優(yōu)化工作流程等方式，在相對集中的時間和空間內(nèi)，一次性完成未成年被害人詢問、人身檢查、傷情固定、物證提取、辨認(rèn)等偵查取證工作，并采取對未成年人身心的特殊保護措施。，建立性侵未成年人案件“一站式”取證與保護制度不僅有利于保護未成年人，而且大大提高了取證效果。如云南昆明由市公安局直屬分局和盤龍分局牽頭，在昆明市盤龍區(qū)檢察院、法院、司法局等部門共同參與，以及盤龍區(qū)政法委司法項目辦和國際救助兒童會的支持下，盤龍區(qū)建立了“一站式”取證與保護中心(以下簡稱“中心”)?！爸行摹痹O(shè)置了詢問室、身體檢查室和會商室。詢問室分設(shè)心理疏導(dǎo)區(qū)、案件詢問區(qū)兩個功能區(qū)塊。心理疏導(dǎo)區(qū)的環(huán)境舒適溫馨，配置了兒童玩具、書籍、沙盤、音樂治療等心理疏導(dǎo)設(shè)備，以便緩解未成年人的焦慮、恐懼等情緒，并可借助上述工具了解未成年人心理狀態(tài)，與未成年人建立信任關(guān)系。案件詢問區(qū)的環(huán)境符合未成年人心理，讓未成年人感到安全、舒緩。詢問室設(shè)置了固定的全景攝像頭、拾音器和交換機等一體式同步錄音錄像設(shè)備，保障對詢問過程進行音視頻同步清晰記錄和保存。詢問過程的同步錄音錄像應(yīng)刻錄光盤供后續(xù)辦案機關(guān)調(diào)閱。身體檢查室的環(huán)境有別于一般的醫(yī)院檢查室，環(huán)境模擬家庭兒童房的環(huán)境，配備了適于未成年人使用的檢查設(shè)備和醫(yī)療用床，并符合身體檢查、檢材提取的衛(wèi)生要求。會商室配備了可同步了解詢問室情況的音像設(shè)備，兒童保護工作人員、心理工作人員等專業(yè)人員可以通過同步傳輸詢問視頻等隱蔽觀察方式，關(guān)注未成年被害人或未成年證人的心理狀況，以提供相關(guān)建議或適當(dāng)?shù)姆绞綆椭鷤刹槿藛T開展詢問，并配置會商需要的桌椅等設(shè)施?！爸行摹边€在合適區(qū)域設(shè)置未成年被害人與陪同家屬使用的休息等候區(qū)域。他們制定了《性侵害未成年人案件“一站式”取證與保護運行規(guī)則（試行）》等二十余個實施細則，基本形成了規(guī)范操作的體系。根據(jù)規(guī)定，在昆明市公安局盤龍分局管轄的所有派出所、辦案大隊，一旦有涉嫌未成年人性侵案件的發(fā)生，信息將在最快時間通報盤龍分局設(shè)在分局法制大隊的少年警務(wù)辦公室，由辦公室工作人員及時確定合理時間后，通知盤龍分局特別詢問隊民警（由盤龍分局在全區(qū)范圍選調(diào)6名女警組成）、盤龍區(qū)檢察院未檢部門檢察官、盤龍區(qū)未成年人保護中心、司法鑒定機關(guān)到“一站式”取證和保護中心準(zhǔn)備開始詢問取證。盤龍區(qū)未成年人保護中心接到少年警務(wù)辦公室通知后及時通知兒童保護工作人員（社工）、心理工作者和醫(yī)務(wù)工作者到中心開展相關(guān)準(zhǔn)備工作。在“一站式”機制下，未檢檢察官提前介入公安機關(guān)詢問未成年被害人工作，與民警共商詢問、取證策略，在詢問過程中及時給予建議和指導(dǎo)；詢問全程同步錄音錄像，有利于提升法官對證據(jù)的采信力，一般情況不需要未成年人出庭；醫(yī)生和法醫(yī)都到場，一次性完成身體醫(yī)療檢查、傷情司法鑒定以及根據(jù)需要生物檢材的提取等工作；詢問取證前根據(jù)案情和未成年被害人特點或證人的年齡、性別、體質(zhì)、心理、智力、表達、受教育等情況，會商制訂出適合其年齡階段、心理特征的詢問策略、溝通方式和取證提綱，一人一方案；詢問時每名未成年人均配有專業(yè)社工作為合適成年人到場全程陪同，一般情況下未成年人的監(jiān)護人也在場，當(dāng)未成年人不愿意其監(jiān)護人在場時，監(jiān)護人在會商室通過同步錄音錄像關(guān)注詢問全過程；未檢檢察官、兒童保護工作人員、心理工作者和醫(yī)務(wù)人員也在會商室觀看詢問全過程，并可以針對未成年人身體、心理狀態(tài)等提出是否需要暫停、休息或調(diào)整詢問方式等建議；如果未成年人由于年齡、智力等原因語言溝通比較困難的，兒童保護工作人員或心理工作者會借助玩偶、圖畫等輔助其表達；通過建立多個方面專業(yè)人員到場參與的會商機制，為后續(xù)資源鏈接、給未成年人及其家庭提供相關(guān)服務(wù)搭建了可操作的制度保障?！爸行摹边\行后，在不到兩個月的時間內(nèi)，就有5起案件7名未成年人在“中心”得到司法程序保護和后續(xù)跟進服務(wù)，執(zhí)法效果和社會效果都較好。
（三）檢察機關(guān)審查證據(jù)時需要注意的問題
1.發(fā)案與破案經(jīng)過審查。審查性侵未成年人案件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合全案證據(jù)審查案發(fā)及報警經(jīng)過是否自然、合理，包括犯罪如何被揭發(fā)或發(fā)現(xiàn)、案發(fā)后多久被揭發(fā)或發(fā)現(xiàn)、有無其他因素干擾而延遲報案等，以供判斷是否確實被性侵及侵害人是誰。當(dāng)被害人主動訴說時，應(yīng)查明向誰訴說、兩人是何種關(guān)系、有無信任到向其述說的程度，訴說經(jīng)過、內(nèi)容與方法、聽聞?wù)弋?dāng)時作何反應(yīng)等也需要查明，如果曾向多人訴說，還應(yīng)當(dāng)查明訴說內(nèi)容關(guān)于被害的關(guān)鍵問題是否一致；如果是被人察覺，應(yīng)查明如何察覺、察覺后作何反應(yīng)或處置，有無詢問被害人被害經(jīng)過，如果有，則查明如何詢問、被害者如何回答、有無做記錄等。
性侵案件如何被揭露，是審查此類案件的重點之一。揭露往往是一個持續(xù)進行的過程，可能開始于相當(dāng)戲劇性的一步，也可能是一系列的嘗試、試探或暗示的過程。一般而言，這類被害人極少會獨自向司法警察報案，因此，兒童有準(zhǔn)備的敘說、過于完整的揭露通常系受到誘導(dǎo)或唆使，并非真實，特別是被害者為學(xué)齡前兒童年紀(jì)愈小者。當(dāng)被害人主動訴說時，應(yīng)查明向誰訴說，對象包括任何可能污染供述的人，如最先受理的基層警察；還應(yīng)查明兩人具有何種關(guān)系，有無信任到向其述說的程度，并了解訴說經(jīng)過、內(nèi)容與方法、聽聞?wù)呷绾斡涗浕蛴涀」┦鰞?nèi)容，聽聞時作何反應(yīng)，如母親聽到女兒訴說遭家庭成員性侵時，何以遲未舉發(fā)？有無質(zhì)問誰是嫌疑人？如何質(zhì)問？是否過度質(zhì)問？如不質(zhì)問，原因何在等等，均要查明。如果曾向多人訴說，需查明供述內(nèi)容關(guān)于被害的關(guān)鍵問題是否一致，如果是被人察覺，應(yīng)查明如何察覺，察覺后作何反應(yīng)或處置，有無詢問被害人被害經(jīng)過，如果有，如何詢問，被害者如何回答，有無做成記錄等。案發(fā)后多久被揭發(fā)或發(fā)現(xiàn)，有無其他因素干擾而延遲報案或揭發(fā)等均應(yīng)設(shè)法了解以供判斷是否確實被害。即使無阻撓因素，案件愈晚被揭發(fā)，兒童記憶愈模糊，最后甚至只能記住印象極其深刻者而已。一般而言，加害者如系具有血緣、親屬、教養(yǎng)、輔導(dǎo)、教育、照護等關(guān)系者，被害人可能因加害人或利害關(guān)系人脅迫或恐嚇、為了維護家人名譽、顧及被害人前途或名譽、年幼無知等原因而遲未揭發(fā)，或者甚至數(shù)年后才報案或揭發(fā)，這都屬正?，F(xiàn)象，但均必須設(shè)法查明原因，不宜徑行認(rèn)定指控為虛假的，甚至當(dāng)作無罪判決的依據(jù)。
2.被害人陳述審查。被害人陳述是性侵案件中最常見、不可缺少的一種證據(jù)形式，也是最為重要的證據(jù)之一，對案件事實的查明和認(rèn)定有著十分重要的意義，因而在整個證據(jù)鎖鏈中應(yīng)當(dāng)作為核心來審查分析。我國民事訴訟法和行政訴訟法已經(jīng)明確規(guī)定了特定情形下的未成年人證言應(yīng)該適用補強證據(jù)規(guī)則，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》69條規(guī)定:“下列證據(jù)不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)：1.未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言……”《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第71條規(guī)定：“下列證據(jù)不能單獨作為定案依據(jù)：1.未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應(yīng)的證言……”而刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)本來就高于民事訴訟、行政訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)，因此當(dāng)未成年被害人陳述與其年齡和智力狀況不相符時，需要適用補強證據(jù)規(guī)則，證明他有能力說出這些話，沒有相應(yīng)的證據(jù)進行補強，該未成年證人證言便不得作為定案根據(jù)，即未成年人所作與其年齡和智力狀況不相符的證言不得單獨作為定案根據(jù)。所以審查性侵未成年人案件，應(yīng)當(dāng)結(jié)合所有詢問過程的錄音錄像資料、詢問被害人筆錄、辨認(rèn)（指認(rèn)）筆錄、社工人員訪談筆錄、醫(yī)療診斷問答記錄、發(fā)現(xiàn)兒童遭性侵害而向警察檢舉之人的筆錄、其他與兒童接觸過的證人證言等，審查未成年被害人的陳述有無受到污染與誘導(dǎo)、有無出現(xiàn)超現(xiàn)實情節(jié)等，從而判斷陳述是否可靠。必要時，可以近距離了解被害人的智力發(fā)育水平、表達能力、表達習(xí)慣等，可以向制作筆錄、記錄或陳述者確認(rèn)整個問話過程、所用語句或態(tài)度，以確定有無暗示、誘導(dǎo)或不當(dāng)詢問。可以聘請兒童心理專家等就被害兒童陳述的可靠性及其異常心理或行為反應(yīng)與遭到性侵害兩者間的因果關(guān)系進行鑒定說明，以求周延。
就未成年被害人本身及其陳述內(nèi)容而言，一般指控態(tài)度愈堅決，語氣愈明確，陳述愈可靠（語氣堅定性）；指控內(nèi)容愈詳細、具體，表達愈有條理，陳述愈可靠（內(nèi)容具體性）；指控時情緒與肢體語言愈切合被害情節(jié)，陳述愈可靠（態(tài)度自然性）；描述被性侵害的樣態(tài)（犯罪手法等核心內(nèi)容）前后內(nèi)容愈沒有矛盾，陳述愈可靠（整體一致性）；雙方互動過程愈符合經(jīng)驗法則，陳述愈可靠（情節(jié)合理性，因性犯罪者常有異常心理，情節(jié)合理性應(yīng)從加害者角度看待）；愈能指出加害者身上的特征、罕見的犯罪手法或言行，陳述愈可靠（對象特殊性）；愈能指出案發(fā)時的突發(fā)或并發(fā)事項，陳述愈可靠（偶發(fā)意外性）；指控被害次數(shù)、被害人數(shù)愈多，陳述愈可靠（案件重復(fù)性）?？傮w而言，愈能找到客觀存在的證據(jù)、愈能符合客觀情境，陳述愈可靠。即使是年幼未成年人，如果其所陳述系自身經(jīng)歷的特殊事件且經(jīng)過并不復(fù)雜，能夠用簡單的語言與動作予以描述，其陳述應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)認(rèn)可。但當(dāng)未成年被害人陳述與其年齡、智力不相適應(yīng)時，如學(xué)齡前兒童的陳述中包含專業(yè)術(shù)語、邏輯性明顯超出其智力狀況等，應(yīng)當(dāng)有其他證據(jù)予以補強，否則不得作為定案依據(jù)。未成年被害人描述的犯罪手法如果與被指控對象慣用手法不符，或許在于其認(rèn)知及表達能力不同，不宜一律認(rèn)為是虛假的，而應(yīng)當(dāng)進一步核實。有些強奸犯罪不會導(dǎo)致處女膜破裂，有些犯罪嫌疑人除了兒童之外沒有辦法進行性喚起，因而不能因處女膜完好或者“沒有性能力”的證明，一律認(rèn)為未成年人被害人的性侵害犯罪虛假，而應(yīng)當(dāng)進一步核實。
3．無罪辯解審查。犯罪嫌疑人、被告人提出無罪辯解的，應(yīng)當(dāng)從辯解有無證據(jù)支持；案發(fā)經(jīng)過是否正常、合理；被害人與犯罪嫌疑人的關(guān)系、交往情況；被害人陳述的合理性及有無證據(jù)支持等方面對無罪辯解的合理性進行審查判斷，并要求其提供線索供查證核實。必要時，給予嫌疑人有接受測謊證明無辜或列隊接受被害人指認(rèn)的機會。經(jīng)查證，辯解成立或者無法排除辯解成立可能性的，應(yīng)當(dāng)作出有利于犯罪嫌疑人、被告人的認(rèn)定。
4.“自愿”與“明知”的審查。需要指出的是，對幼女進行特殊保護是世界各國的基本共識。以強奸罪為例，根據(jù)我國刑法規(guī)定和司法實踐，奸淫不滿14周歲的幼女構(gòu)成強奸罪，不要求采取強制手段實施，而對于使用暴力、脅迫或者其他強制手段與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的，無論是否明知被害人為幼女，都要以強奸罪論處。實踐中，有些犯罪嫌疑人、被告人未使用暴力、脅迫或者其他強制手段與幼女發(fā)生性關(guān)系，而以各種理由辯解是與幼女正常交往，不明知被害人是幼女，給審查認(rèn)定案件事實造成一定困難。因此，必須明確，只有在采取非強制手段與幼女發(fā)生性關(guān)系的案件中，認(rèn)定是否明知被害人為幼女才會成為需要解決的問題。
實踐中，熟人作案或者被害人系性服務(wù)行業(yè)的案件中，犯罪嫌疑人容易辯解未成年被害人系主動或自愿與其發(fā)生性關(guān)系。但存在有幼女在自愿甚至主動與未成年犯罪嫌疑人發(fā)生性關(guān)系之后，迫于家長、社會輿論壓力等，而作出虛假陳述，甚至違背本意要求嚴(yán)懲涉罪未成年人。“自愿性”問題反映了犯罪嫌疑人的主觀惡性，與定罪、量刑有直接關(guān)系，因此，應(yīng)當(dāng)予以高度重視。除查證雙方當(dāng)事人所述細節(jié)、是否受家長等外界影響等因素之外，還可從雙方熟識程度、交往頻率、發(fā)生性關(guān)系的時間、場合、案發(fā)后雙方是否回歸自然狀態(tài)、被害人有無哭泣、謾罵、告發(fā)家長、報案等行為，并結(jié)合年齡、文化、社會閱歷等因素，綜合分析判斷被害人是否自愿。對于處在青春期的男女朋友來說，在正常交往中自愿發(fā)生性關(guān)系可能性較大；如果雙方具有同學(xué)、鄰居、老鄉(xiāng)關(guān)系，交往頻繁，在特定時間、場合，有可能自愿發(fā)生性關(guān)系，但仍需結(jié)合其他證據(jù)進行判斷；案發(fā)后如果雙方回歸自然狀態(tài)、幼女無哭泣、謾罵、告發(fā)家長、報案等行為，則有可能自愿發(fā)生性關(guān)系，但也仍需結(jié)合其他證據(jù)進行判斷；如果二人系普通朋友關(guān)系，相互之間來往較少，亦無好感，自愿發(fā)生性關(guān)系的可能性則較低。而對于通過網(wǎng)絡(luò)途經(jīng)結(jié)識的情況，則要結(jié)合雙方的聊天或交往記錄，綜合案發(fā)時情景，分析雙方關(guān)系的親密程度。性侵害犯罪發(fā)生在不平等的權(quán)力關(guān)系中，侵犯者在體格、智能、權(quán)勢上明顯高于受害者，行為人以金錢、財物等方式引誘、哄騙等，或者行為人與未成年被害人之間具有監(jiān)護、教育、訓(xùn)練、看護、救助、醫(yī)療等特殊關(guān)系的，一般不能認(rèn)定“自愿”?！蛾P(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》19條規(guī)定的“知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人‘明知’對方是幼女。對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人‘明知’對方是幼女。對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人‘明知’對方是幼女。”以及第20條規(guī)定的“以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的；知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的，均以強奸罪論處?！?003年最高人民法院《關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復(fù)》規(guī)定：“行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第二百三十六條第二款的規(guī)定，以強奸罪定罪處罰；行為人確實不知對方是不滿十四周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴(yán)重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認(rèn)為是犯罪?！币蚨凇半p方自愿”前提下才需要證明“明知”。根據(jù)《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》，對于行為人與不滿12周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的，直接認(rèn)定其明知；行為人與已滿12周歲不滿14周歲的被害人發(fā)生性關(guān)系的，則需根據(jù)其身體發(fā)育情況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察，可能推測出對方是幼女仍實施奸淫等性侵特征的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為明知。對行為人“明知”的認(rèn)定采用推定制度，根據(jù)推定制度的性質(zhì)和要求，就應(yīng)當(dāng)允許行為人提出反證，如果反證成立，就應(yīng)推翻之前的推定；行為人是未成年人的，由于其身心尚未完全成熟，還宜以推定為根據(jù)。
三、審判階段關(guān)于證據(jù)證明的問題
（一）法庭作證的問題
為保護未成年人身心健康，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，未成年被害人（證人）一般不出庭作證，但《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》18條規(guī)定，“人民法院開庭審理性侵害未成年人犯罪案件，未成年被害人、證人確有必要出庭的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情況采取不暴露外貌、真實聲音等保護措施。有條件的，可以采取視頻等方式播放未成年人的陳述、證言，播放視頻亦應(yīng)采取保護措施”。未成年被害人出庭作證時如果直接面對被告人，可能會由于強烈的恐懼或者創(chuàng)傷而無法作證或者無法用合理的語言表達，但如果通過閉路電視作證，可以有效降低上述不良影響，并確保證言的可信性，經(jīng)得起嚴(yán)格的審查，這種方式獲得的證言與現(xiàn)場作證的效果是一樣的。因此對于無在案實體證據(jù)，犯罪嫌疑人、被告人提出的無罪辯解無證據(jù)支持，又查無不正當(dāng)動機和其他干擾因素導(dǎo)致未成年被害人陳述錯誤，以及無其他因素導(dǎo)致未成年被害人出現(xiàn)類似被性侵的異常心理或行為反應(yīng)時，如果其他證據(jù)薄弱、但公安、檢察機關(guān)確信犯罪嫌疑人、被告人性侵了未成年被害人時，可以通過未成年被害人在法庭上作證的方式提高指控犯罪的力度。未成年被害人在法庭上作證時，應(yīng)當(dāng)通過閉路電視的方式，并采取不暴露外貌、真實聲音等保護措施。
（二）證明標(biāo)準(zhǔn)
辦理性侵未成年人犯罪案件，應(yīng)當(dāng)堅持證據(jù)確實、充分，排除合理懷疑的證明標(biāo)準(zhǔn)，并充分考慮此類案件的特殊性，準(zhǔn)確把握證明標(biāo)準(zhǔn)。犯罪嫌疑人、被告人有罪供述與其他證據(jù)能夠相互印證的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定性侵犯罪事實成立。只有犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述，沒有其他證據(jù)印證，或者有罪供述與其他證據(jù)之間存在無法排除的矛盾的，應(yīng)當(dāng)作出有利于犯罪嫌疑人、被告人的認(rèn)定。沒有犯罪嫌疑人、被告人的有罪供述，但被害人陳述等直接證據(jù)能夠得到其他證據(jù)印證，或者其他間接證據(jù)能夠形成證據(jù)鎖鏈，排除合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定性侵害事實成立。被害人陳述或者犯罪嫌疑人、被告人供述中涉及非親身經(jīng)歷不可能知曉的案件隱秘信息，并能夠得到其他證據(jù)印證，且系陳述或供述在先、印證證據(jù)調(diào)取在后，可以排除指供、誘供可能的，應(yīng)當(dāng)采信被害人陳述或者犯罪嫌疑人的有罪供述。
（三）民事賠償方面的證據(jù)問題
公安機關(guān)在辦理性侵未成年人案件時，應(yīng)當(dāng)同時收集未成年人因被性侵而造成的人身損害賠償方面的證據(jù)，包括為進行康復(fù)治療所支付的醫(yī)療費、護理費、交通費、住院伙食補助費、住宿費、誤工費、必要的營養(yǎng)費等合理費用，以及未成年人被確定為精神疾病或者心理障礙等需要治療、輔導(dǎo)的費用等。性侵害發(fā)生在學(xué)校、打工、住宿、餐飲、娛樂等場所的，還應(yīng)當(dāng)同時注意收集學(xué)校、雇主、經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人或其他組織未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)方面的證據(jù)。
刑罰處罰和民事賠償需同時進行，才能實現(xiàn)對未成年人權(quán)利最大程度的法律保護。然而，目前我國處理此類案件時，多注重刑罰處罰，而忽視民事賠償。這樣既導(dǎo)致性侵犯罪成本降低，又導(dǎo)致被害女童權(quán)利救濟不全?！蛾P(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》明確規(guī)定，對于未成年人因被性侵害而造成的人身損害賠償，主要包括為進行康復(fù)治療所支付的醫(yī)療費、護理費、交通費、住院伙食補助費、住宿費、誤工費以及必要的營養(yǎng)費等合理費用。未成年人被確定為精神疾病或者心理障礙等需要治療、輔導(dǎo)的，可以將該部分費用轉(zhuǎn)化為因犯罪行為受到侵害而產(chǎn)生的治療費用，將治療的當(dāng)前費用與所需治療的必要年數(shù)相乘，從而確定未來治療的費用，要求犯罪人進行賠償。陜西省紫陽縣一性侵未成年人案件中，王某性侵害了未滿6歲的趙某，趙某并無身體創(chuàng)傷和傳染某種疾病，但法院出于對其精神創(chuàng)傷治療的費用考量，酌定王某賠償趙某后續(xù)治療費用。通過該案可見，精神創(chuàng)傷可轉(zhuǎn)化為物質(zhì)損害，可借助后續(xù)醫(yī)療費用解釋進《刑事訴訟法》中“物質(zhì)損失”概念之內(nèi)。由此，在刑事附帶民事訴訟中，受害人的精神損害訴請可暫時由該途徑獲得支持。因此應(yīng)當(dāng)同時收集這方面的證據(jù)。各種類型的性侵害案件都可能對未成年人的情緒發(fā)展及心理健康造成長遠及有害的影響。對未成年人遭受性侵案件調(diào)查的同時，由心理學(xué)家、專職醫(yī)生或精神病專家等對遭受性侵的未成年人進行適當(dāng)?shù)妮o導(dǎo)及治療，不僅可以減少事件帶來的負(fù)面影響，還可以收集被害人在精神損害方面的證據(jù)。2006年修訂的《未成年人保護法》22條第1款規(guī)定：“學(xué)校、幼兒園、托兒所應(yīng)當(dāng)建立安全制度，加強對未成年人的安全教育，采取措施保障未成年人的人身安全?！币虼?，性侵行為發(fā)生在學(xué)校，如果學(xué)校有過錯，被害人也可以向?qū)W校提出民事賠償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》7條規(guī)定：“對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任?！?002年實施的教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》9條規(guī)定：“因下列情形之一造成的學(xué)生傷害事故，學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任……（九）學(xué)校教師或者其他工作人員體罰或者變相體罰學(xué)生，或者在履行職責(zé)過程中違反工作要求、操作規(guī)程、職業(yè)道德或者其他有關(guān)規(guī)定的……”根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》86條的規(guī)定，刑事附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括學(xué)校、幼兒園等，如果這些機構(gòu)沒有盡到管理義務(wù)，存在過錯，是對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位。依照現(xiàn)有的法律規(guī)定，學(xué)校對這類性侵害案件應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。律師幫助受害人提出被告人和學(xué)校共同賠償?shù)男淌赂綆袷略V訟請求。依照該司法解釋的規(guī)定，對未成年學(xué)生具有保護職責(zé)的學(xué)校、幼兒園等機構(gòu)如果沒有盡到法定義務(wù)，對教師實施性侵行為有過錯的，可以成為刑事附帶民事訴訟中依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任的單位。
實踐中還有一些未成年人在打工場所遭受性侵害的案件。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》11條的規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。因此，如果未成年人在工作的過程中受到了性侵害，也可以向雇主要求承擔(dān)民事賠償責(zé)任。除了在履行職務(wù)的過程中受到性侵害可以要求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任外，在一些打工單位提供住宿場所的案件中，如果其沒有提供安全的住宿環(huán)境，導(dǎo)致未成年人受到性侵害的，也可以要求打工單位承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。除了學(xué)校和雇主外，其他安全保障義務(wù)人在有過錯的情況下也應(yīng)承擔(dān)補充賠償責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》6條規(guī)定：“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。因第三人侵權(quán)導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的，由實施侵權(quán)行為的第三人承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。安全保障義務(wù)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務(wù)人的，應(yīng)當(dāng)將第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。”根據(jù)該條的規(guī)定，如果未成年人遭受性侵與安全保障義務(wù)人的過錯有關(guān)，即安全保障義務(wù)人沒有盡到合理范圍內(nèi)的義務(wù)，其也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵害行為的相應(yīng)賠償責(zé)任。這些訴訟能夠改變被告或者其他人經(jīng)營管理的方式，降低將來再次發(fā)生犯罪的可能性。
