公安部法制局對基層民警《治安管理處罰法》等相關行政執(zhí)法問題的網(wǎng)上解答（一）
近日，公安部法制局網(wǎng)站對全國各地民警提出的一些執(zhí)法問題進行了解答，現(xiàn)摘錄其中一些解答，供各位同仁在執(zhí)法中參考適用：
1.《處罰法》42條５款和68條有矛盾的規(guī)定．４２條“多次發(fā)送淫穢侮辱恐嚇或其他信息……”和68條“利用……電話及其他通訊工具傳播淫穢信息”，前條中的“淫穢信息”和后條中的“淫穢信息”應為同一含義，兩條發(fā)送方式都包括手機，但前條要求多次發(fā)送，后條沒有次數(shù)上的要求，實踐中，若查獲發(fā)送淫穢信息的，我會按照68條的規(guī)定處理，而不考慮次數(shù)，顯然，42條的“淫穢信息”就是多余的了。
答：二者并不矛盾，區(qū)別在于主觀方面的表現(xiàn)不同。如果針對特定對象發(fā)送淫穢信息，目的是為了對信息接收人進行侮辱、挑逗，干擾其正常生活的，應當適用《治安管理處罰法》第四十二條第五項的規(guī)定；如果發(fā)送淫穢信息是為了傳播，則應當適用《治安管理處罰法》第六十八條的規(guī)定。
2.法條59條按部編寫的《釋義》應為典當業(yè)與廢舊金屬收購業(yè)適用，而60條第3項的規(guī)定為明知贓物而窩藏、轉移與代為銷售的行為可以予以處罰。實踐中有這樣一個案例，有一個人為修理自行車的，他收購了8臺別人偷來的自行車（明知），如果按60條沒有收購這一規(guī)定，那么應如何處理呢，懇請予以回答。
答：典當業(yè)、廢舊金屬收購業(yè)以外的其他單位或者個人，以營利為目的收購贓物的，可以根據(jù)《治安管理處罰法》第五十九條第三項的規(guī)定給予處罰。
3.楊某于06年6月1日無證運輸爆竹三紙箱到我縣被查獲。能否根據(jù)《治安處罰法》拘留，同時根據(jù)《煙花條例》沒收爆竹？如不行，該如何處理？
答：可以根據(jù)《治安管理處罰法》第三十條的規(guī)定給予行政拘留處罰，同時根據(jù)《煙花爆竹安全管理條例》第三十六條第二款的規(guī)定沒收爆竹。
4.作出追繳違法所得的處理決定后，是否由當事人按行政處罰的規(guī)定到指定的銀行交納？拒絕交納的如何處理？先期扣押的現(xiàn)金如賭資作出收繳的決定后，如何處理？是由公安機關出具收繳物品清單還是由銀行出具收據(jù)？
答：追繳違反治安管理所得的現(xiàn)金，公安機關可以直接收取并上繳國庫。先期扣押的賭資在作出收繳決定后由公安機關上繳國庫。收繳或者追繳現(xiàn)金由公安機關向被收繳、追繳人出具收繳、追繳清單。法律、法規(guī)雖未要求當事人向銀行交納被收繳或者追繳的現(xiàn)金，公安機關也可以根據(jù)本地實際委托銀行代收，這樣銀行也應出具收據(jù)。委托銀行代收的，一定要考慮收繳、追繳是否能得到有效執(zhí)行。
5.一在建筑工地搞裝潢或干活的鋼筋工等人，將工作中使用的材料，如鋁材、鋼材、管材等偷拿出去作為廢舊金屬賣，價值有幾百元，不夠刑事立案標準，我們認為是盜竊，適用治安管理處罰法處罰，但一部分人認為符合職務侵占，處罰無法律依據(jù)，不知哪一種說法對？
答：工人利用職務上的便利，將工作中所使用的本單位的材料偷拿出去賣掉，性質屬于職務侵占，不構成犯罪的，不能適用治安管理處罰。
6.私自涂改自己戶口本的，是否適用《治安管理處罰法處罰》第五十二條第二項規(guī)定，以變造證明文件進行處罰？
答：私自涂改自己戶口本的，可以適用《治安管理處罰法》第五十二條第二項的規(guī)定，以變造國家機關證件予以處罰。
7.盜竊案件中，符合《治安管理處罰法》第19條規(guī)定情形的，可否單處罰款？
答：對實施盜竊行為的違反治安管理行為人，符合《治安管理處罰法》第十九條規(guī)定的減輕處罰條件的，可以單處罰款。
8.《治安管理處罰法》第八十九條第一款規(guī)定：公安機關辦理治安案件，對與案件有關的需要作為證據(jù)的物品，可以扣押；對被侵害人或者善意第三人合法占有的財產，不得扣押，應當予以登記。對與案件無關的物品，不得扣押。對于“被侵害人或者善意第三人合法占有的財產”所采取的“登記”是否屬強制措施？是否應該審批？批準的權限在哪一級公安機關？“登記”保存的證據(jù)是否受時限限制？
答：對被侵害人或者善意第三人合法占有的財產所采取的“登記”不屬于強制措施，不需要審批。“登記”沒有時限規(guī)定，這一點與“先行登記保存”不同。
9.《娛樂場所管理條例》第四十二條規(guī)定娛樂場所實施本條例第十四條禁止行為的，由縣級公安部門沒收違法所得和非法財物，責令停業(yè)整頓3個月至6個月；情節(jié)嚴重的，由原發(fā)證機關吊銷娛樂經(jīng)營許可證，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款。
該條中的“情節(jié)嚴重的”對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處1萬元以上2萬元以下的罰款的行政處罰，應由哪個部門處罰？是公安機關還是文化部門？
答：罰款的行政處罰可以由公安機關依法作出。
10.請問：學校是否屬于公共場所？當著學校女生的面暴露生殖器或手淫，是否屬于猥褻。我認為非開放式的學校不屬于公共場所，暴露生殖器或手淫雖然沒有和女生有身體接觸，但也屬于滿足變態(tài)精神刺激的猥褻行為，對嗎？
答：學校內師生共同活動的場所屬于《治安管理處罰法》第四十四條中的公共場所。對本案，可以在公共場所故意裸露身體定性處罰。
11.對網(wǎng)吧實施處罰，應告知其法定代表人，但營業(yè)執(zhí)照上確定的法定代表人已私下將網(wǎng)吧轉讓他人，卻未到工商部門辦理變更登記。請問，告知時應告知原法定代表人還是受讓人？
答：對單位進行處罰前告知，依法應當告知其單位，具體告知時不是必須告知法定代表人，也可告知該單位的其他有關主管人員。
12.治安管理處罰法第十五條規(guī)定 醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對本人有危險或者對他人的人身、財產或者公共安全有威脅的，應當對其采取保護性措施約束至酒醒。
我的問題是，在采取保護性措施前是否要對醉酒的人進行鑒定，以判定其處于醉酒狀態(tài)？在執(zhí)法實踐中判定醉酒的人的標準是什么？如果要先判定其處于醉酒狀態(tài)才能采取保護性措施，那么，我們在現(xiàn)場處置時，遇到醉酒的人抗拒執(zhí)法，能否對其采取強制措施？
答：對醉酒人是否需要采取保護性措施，應根據(jù)其具體行為表現(xiàn)進行判斷。如果判定其對本人有危險或者對他人的人身、財產或者公共安全有威脅，可以立即采取保護性措施，不需要先行鑒定。醉酒人抗拒執(zhí)法的，公安民警可使用警繩、約束帶等進行約束。
13.在自己所有的門市或店鋪里賣管制刀具，可以作攜帶處理嗎？常用的長30至40厘米的單刃西瓜刀，屬于管制刀具嗎？
答：對同時查到非法攜帶行為的，可以作非法攜帶處理。如屬超范圍經(jīng)營，則應由工商等部門依法處罰。是否管制刀具，應當根據(jù)國務院批準、公安部發(fā)布的《對部分刀具實行管制的暫行規(guī)定》和公安部《關于管制刀具范圍的批復》進行認定。常用的西瓜刀不應認定為管制刀具。
14.目前很多地方的各級黨委正在換屆選舉，黨委的選舉是按《中國共產黨章程》和《中國共產黨基層組織選舉工作暫行條例》的有關規(guī)定進行的，而不是按法律進行的選舉。假如某人在黨代會選舉時進入會場撕毀代表手中的選票、踢翻票箱等行為，我想是不能適用《治安管理處罰法》第二十三條第（五）項規(guī)定以破壞選舉秩序對其處罰。因為前提不是“依法”進行的選舉。這個問題不知對否，還有那該怎么處罰他了？
答：不能以破壞選舉秩序處罰，但可以認定為擾亂單位秩序，適用《治安管理處罰法》第二十三條第一項給予處罰。
15.請問對于一種行為違反兩個法條規(guī)定的，是否按處罰較重的規(guī)定處罰？如結伙毆打證人的行為，是按《治安管理處罰法》第42條第4項還是按第43條第2款第1項給予處罰？
答：《治安管理處罰法》第四十二條第四項關于毆打證人的處罰規(guī)定和第四十三條第二款第一項關于結伙毆打他人的處罰規(guī)定，都是關于毆打他人的特別規(guī)定。在兩項特別規(guī)定競合的情況下，應當適用處罰較重的規(guī)定。因此，這種情況應當適用第四十三條第二款第一項。
16.請問對被決定行政拘留的人宣告行政拘留決定后，是否必須立即送所執(zhí)行？有正當理由的可否不立即執(zhí)行？不立即執(zhí)行的期限如何掌握？
對被決定行政拘留的人宣告行政拘留決定后，被執(zhí)行人當場提出行政復議請求并提出保證人或交納保證金的，能否做出暫緩執(zhí)行行政拘留決定？是否必須要求復議機關受理被執(zhí)行人的復議后才能暫緩執(zhí)行行政拘留？
答：宣告行政拘留處罰決定后，如果確有特殊情況不宜立即執(zhí)行，可以暫緩執(zhí)行。不立即執(zhí)行的原因消失后應當馬上執(zhí)行。
對被決定行政拘留的人宣告行政拘留決定后，被執(zhí)行人當場提出行政復議申請并提出保證人或者交納保證金的，可以依法作出暫緩執(zhí)行行政拘留的決定，不必等到復議機關決定受理后再決定暫緩執(zhí)行。
17.甲系一建筑工程包工頭，為了拉攏同工程監(jiān)理乙的關系，一日在請乙吃喝后，告訴乙我們去消遣消遣吧，乙表示同意。甲就將乙?guī)У揭幻廊菝腊l(fā)店，乙正在嫖娼時被當場查獲。經(jīng)調查，甲稱消遣的意思就是帶乙去嫖娼，并且在乙和賣淫女發(fā)生性關系前，甲和店老板經(jīng)過討價還價，最后商定嫖資為60元并由甲直接付給了店老板。乙也承認甲所說的消遣的意思就是嫖娼，并且明白是甲請客。問對甲能否處罰？怎么處罰？
答：對甲應當以介紹賣淫給予治安管理處罰。甲雖未直接為賣淫女介紹賣淫，但通過店老板間接為賣淫女賣淫實施了介紹行為。
18.貴局對如何理解“初次”的回答是第一次被查處，而非實施違反治安管理的行為。
請問：第一次被查處是否包括公安機關已經(jīng)受案調查且違反治安管理行為人已到案，待處理的？
調解處理的，是否屬于被查處？
答：在本次違反治安管理之前，如果有被公安機關受案調查且已查證認定的違反治安管理行為，或者有已經(jīng)由公安機關調解處理的違反治安管理行為的，均不屬初次違反治安管理。
